Продолжаем описывать наиболее важные, по нашему мнению, изменения в ГК РФ, которые вступили в силу с 1 июня 2015 года. Изменения были внесены ФЗ от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации».
- Заверения и гарантии
Заверения и гарантия исключительно часто применяются в различных сделках, особенно, в сделках по приобретению активов. Обычно под заверениями и гарантиями имеются в виду сведения важные для заключения, исполнения или прекращения договора – например, о полномочиях на заключение договора, соответствию договора применимому к нему праву, сведения о разнообразных характеристиках приобретаемого актива – финансовое и организационное, состояние актива, юридическая чистота его деятельности, оснащенность необходимыми ресурсами, доступ к инфраструктуре, наличие необходимых специалистов и т.д.
Основной проблемой применения заверений и гарантий в договорах российского формата являлось то, что до изменений в ГК РФ не были определены последствия нарушения заверений и гарантий, поэтому стороны рассматривали включение заверений и гарантий в договоров с определенным недоверием. Теперь положение должно измениться. Новая статья 431.2 ГК РФ прямо предусматривает, что нарушение заверений может привести как к требованию о возмещении причиненных убытков или заранее согласованной неустойки, так и к возможности требовать договора недействительным. Причем признание договора недействительным не означает невозможности требовать выплаты неустойки.
Другим важным аспектом применения положения о заверениях и гарантиях является степень осведомленности лица, выдающего заверения, относительно самих заверений. Часть 4 статьи 431.2 ГК РФ предусматривает, что, по общему правилу, лицо, выдающее заверение и гарантию, может даже не знать об их недостоверности, но все равно отвечает за их недостоверность. Таким образом, по общему правилу (которое можно изменить в договоре), знание выдающего заверение и гарантию лица является объективным, не зависящим от того, проводило ли такое лицо специальные проверки фактов, предусмотренные заверениями и гарантиями.
- Опционные положения договоров
Новая статья 429.2 ГК РФ, по своей сути, делает правомерным включение в договоры положений о колл-опционах и пут-опционах. Эти положения часто используются, например, как механизмы выхода из соглашений акционеров при наступлении тупиковой ситуации, существенного нарушения договора или иных, специально согласованных условий. Наличие положений о колл-опционах и пут-опционах в соглашениях акционеров является давно установившейся стандартной практикой в международных проектах, однако, возможность включения колл-опционов и пут-опционов в соглашения акционеров в отношении российских компаний была сомнительна, поскольку отсутствовало специальное регулирование. После введения в действие статьи 429.2 ГК РФ такие сомнения должны окончательно отпасть и возможность включения положений об опционах в договоры должна считаться неоспоримой.
- Опционный договор как отдельный вид договора
Новая статья 429.3 ГК РФ предусмотрела введение опциона как отдельного вида договора. Опционы на продажу или приобретение акций или долей в компаниях часто используются при структурировании сделок. Они схожи с положениями о колл-опционах и пут-опционах в рамках соглашений акционеров, но зачастую используются для иных целей. Так, отдельные опционные договоры используются либо как средство стимулирования менеджмента компании для улучшения финансовых показателей, либо как средство обеспечения (в таком случае, опцион на продажу может начать работать при невыполнении одной из сторон каких-либо заранее согласованных условий, например, по финансированию проекта). Таким образом, опционные договоры является полезным и удобным средством структурирования корпоративных проектов. Их прямое упоминание в ГК РФ означает, что теперь опционные договоры можно использовать и в раках российских проектов без опасения оспаривания таких договоров в судах.
- Гарантия возмещения убытков
В части 1 статьи 406.1 ГК РФ предусмотрен частичный аналог института indemnity, т.н. гарантия компенсации от требований со стороны третьих лиц. Требования о предоставлении такой гарантии часто встречаются в рамках корпоративных проектов, когда участники проекта гарантируют компании-совместному предприятию или менеджменту такой компании возмещение убытков от требований со стороны третьих лиц или государственных органов. Такие гарантии также часто предоставляет продавец актива покупателю, например, если в ходе юридической проверки актива выявлены вероятные претензии к компании-цели со стороны третьих лиц. Таким образом, положения части 1 статьи 406.1 ГК РФ должны рассматриваться как новый и удобный способ обеспечения обязательств в рамках корпоративных проектов.
Валентин Петров, EMPP - Russian Law Firm
